二OO八年第二期
(總第六十五期)
四川達(dá)寬律師事務(wù)所主辦 二00八年五月
本 期 要 目
【成功案例選登】
依照核定標(biāo)準(zhǔn)納稅不構(gòu)成偷稅罪
【最新法律法規(guī)介紹】
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》
《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》（2007修訂）
【律師時(shí)事論壇】
與地震有關(guān)的法律問(wèn)題
【達(dá)寬律師動(dòng)態(tài)】
本刊顧問(wèn)：吳宗銀 主編：陳澤剛
【本所顧問(wèn)】
l 特別顧問(wèn)：
吳宗銀 原四川省人大眉山工委副主任
● 顧問(wèn)團(tuán)成員：
張曉勇 四川省司法廳副廳長(zhǎng)、省律協(xié)副會(huì)長(zhǎng)
李昌麒 西南政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師
趙學(xué)清 西南政法大學(xué)教授、WTO專(zhuān)家、博士生導(dǎo)師
趙長(zhǎng)青 西南政法大學(xué)教授、刑法學(xué)專(zhuān)家、博士生導(dǎo)師
【本所宗旨】
宣傳法治精神、促進(jìn)司法公正、維護(hù)社會(huì)正義
【本所特色】
服務(wù)規(guī)�；�、品牌化（專(zhuān)業(yè)化）、規(guī)范化
【本刊編委】
陳澤剛 黃新強(qiáng) 呂勇林靜 吳勇 秦永剛
責(zé)任編輯：黃云
校對(duì)：唐碧英 印數(shù)：200份
【贈(zèng)閱范圍】
市級(jí)機(jī)關(guān)，各區(qū)縣委人大、政府、政協(xié)辦公室，市屬重點(diǎn)企業(yè)及本所法律顧問(wèn)單位
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辦公地址：眉山市紅星西路信和大廈七樓
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成功案例選登
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依照核定標(biāo)準(zhǔn)納稅不構(gòu)成偷稅罪
——一起涉嫌偷稅犯罪案件得辯護(hù)紀(jì)實(shí)
【編者按】劉某，一個(gè)老實(shí)本分的個(gè)體工商戶(hù)，踏踏實(shí)實(shí)的做著自己生意，一直按照稅務(wù)部門(mén)的核定按期足額繳納稅款，遵紀(jì)守法，卻因偷稅而遭遇刑事訴訟，幾經(jīng)艱難的訴訟才轉(zhuǎn)危為安，個(gè)中緣由值得品味。
【事情的開(kāi)端】
劉某從2000年開(kāi)始在夾江縣開(kāi)辦一個(gè)泡沫包裝廠，依法辦理了營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記等各種應(yīng)當(dāng)辦理的登記手續(xù)。因其屬于個(gè)體工商戶(hù)，其應(yīng)納的稅款由夾江縣稅務(wù)局核定。
開(kāi)始生產(chǎn)后，泡沫包裝廠的生意有好有壞。到2004年，生意開(kāi)始好轉(zhuǎn)，劉某越干越有勁，繳納的稅款也是越來(lái)越高。不料，這種好日子到2005年10月9日就嘎然而止了。因?yàn)�，在這天劉某被夾江縣公安局以涉嫌偷稅刑事拘留。
【曲折的案件經(jīng)歷】
2005年10月9日，劉某被夾江縣公安局以涉嫌偷稅刑事拘留。
2005年10月11日，劉某之妻王某經(jīng)人介紹到我所要求提供法律幫助，我所接受委托后指派陳澤剛律師、李春宏律師為承辦律師。 兩位律師認(rèn)真分析案件，認(rèn)為劉某按照稅務(wù)機(jī)關(guān)的核定要求按期足額繳納稅款，既沒(méi)有偷稅的主觀故意，又沒(méi)有偷稅的行為，其行為不構(gòu)成偷稅罪。為此，兩位律師多次到夾江縣公安局就劉某不構(gòu)成偷稅罪的交換意見(jiàn)，但夾江縣公安局不予采納，將該案移送到夾江縣檢察院。
案件移送到夾江縣檢察院后，兩位律師又多次到夾江縣檢察院交換意見(jiàn)，經(jīng)反復(fù)交換意見(jiàn)，承辦該案的檢察官采納兩位律師的意見(jiàn)，認(rèn)為劉某的行為不構(gòu)成犯罪，并將該案提交夾江縣檢察院檢查委員會(huì)討論。夾江縣檢察院檢查委員會(huì)經(jīng)討論決定將該案退回夾江縣公安局補(bǔ)充偵查，并根據(jù)兩位律師的申請(qǐng)辦理了取保候?qū)彙?/span>
劉某被取保候?qū)徎丶液螅^續(xù)經(jīng)營(yíng)泡沫包裝廠，繼續(xù)按照稅務(wù)機(jī)關(guān)的核定按期足額繳納稅款。很快，刑事訴訟法規(guī)定的最長(zhǎng)12個(gè)月的取保候?qū)徠诰蜐M(mǎn)了，夾江縣公安局和檢察院也沒(méi)有進(jìn)一步采取任何刑事強(qiáng)制措施。至此，劉某以為事情已經(jīng)過(guò)去了，可以安心做他的生意了。但是，事情并不像他想象的那樣已經(jīng)過(guò)去了，更加艱難的訴訟還沒(méi)有開(kāi)始。
在被取保候?qū)?7個(gè)月后的2007年5月11日，劉某被夾江縣人民檢察院批準(zhǔn)逮捕，案件進(jìn)入審查起訴階段。
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劉某之妻王某，再次到我所請(qǐng)律師為劉某辯護(hù)，我所再次接受委托指派李春宏律師為其辯護(hù)。李律師當(dāng)即到夾江縣檢察院查閱相關(guān)材料，發(fā)現(xiàn)證據(jù)材料還是2005年那些，并未增加新的補(bǔ)充審查所取得的證據(jù)材料，遂反復(fù)與夾江縣人民檢察院交換意見(jiàn)，認(rèn)為劉某的行為不構(gòu)成犯罪，且事實(shí)不清，證據(jù)不足。但夾江縣檢察院沒(méi)有采納律師的意見(jiàn)，于2007年5月24日，向夾江縣人民法院提起公訴，指控劉某犯偷稅罪，案件進(jìn)入一審審理階段。
李律師到夾江縣人民法院查閱、復(fù)制案件材料，并與承辦法官交換意見(jiàn)。起初不讓復(fù)制，幾經(jīng)周折才復(fù)制到案件材料。
在庭審中，李春宏律師據(jù)理力爭(zhēng)，為劉某作無(wú)罪辯護(hù)。法庭辯論終結(jié)后，被告人劉某作了最后陳述，審判長(zhǎng)宣布擇日宣判。幾日后，等來(lái)的不是宣判，而是案件退回補(bǔ)充偵查的通知。
補(bǔ)充偵查完畢，第二次開(kāi)庭，李律師當(dāng)庭指出本案不符合退回補(bǔ)充偵查的條件，補(bǔ)充偵查的指控證據(jù)屬無(wú)效證據(jù)，不應(yīng)予以采信。
2007年7月19日，夾江縣人民法院在本院認(rèn)為部分引用大量的稅務(wù)行政規(guī)章認(rèn)定劉某在生意蒸蒸日上的情況下未依照《個(gè)體工商戶(hù)稅收定期定額征收管理辦法》（1997年，稅收部門(mén)規(guī)章）申報(bào)生意變好的情況而按照稅務(wù)機(jī)關(guān)核定要求按期足額繳納稅款的行為構(gòu)成偷稅，遂在此基礎(chǔ)上作出一審判決，判決：劉某犯偷稅罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣30萬(wàn)元；對(duì)劉某所偷稅款166171.44元予以追繳。
一審判決后，被告劉某不服該判決向樂(lè)山市中級(jí)人民法院提起上訴，其妻王某要求我所繼續(xù)指派李律師擔(dān)任劉某的辯護(hù)人。李律師多次和樂(lè)山市中級(jí)人民法院承辦法官交換意見(jiàn)。經(jīng)二審法院開(kāi)庭審理后，二審法院在2007年12月12日以“事實(shí)不清、證據(jù)不足”為由撤消夾江縣人民法院判決，發(fā)回夾江縣人民法院重新審判。
本案在發(fā)回夾江縣人民法院重審的過(guò)程中，夾江縣人民檢察院于2007年12月25日要求撤回起訴，夾江縣人民法院準(zhǔn)許其撤回起訴。
本案至此已經(jīng)經(jīng)歷過(guò)偵查、審查起訴、退回補(bǔ)充偵查、逮捕、再次審查起訴、一審、二審、重審等訴訟階段，還不能說(shuō)已經(jīng)完全終結(jié)，只能說(shuō)暫告一段落。
【案件分析】
《中華人民共和國(guó)刑法》第201條規(guī)定了偷稅罪，列明了偷稅手段：納稅人采取偽造、變?cè)�、隱匿、擅自銷(xiāo)毀帳簿、記帳憑證，在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)的手段，不繳或者少繳應(yīng)納稅款�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第2條對(duì)偷稅行為進(jìn)行了詳細(xì)的解釋規(guī)定：納稅人偽造、變?cè)�、隱匿、擅自銷(xiāo)毀用于記賬的發(fā)票等原始憑證的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為偽造、變?cè)臁㈦[匿、擅自銷(xiāo)毀記賬憑證的行為；具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 “經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)”：(一)納稅人、扣繳義務(wù)人已經(jīng)依法辦理稅務(wù)登記或者扣繳稅款登記的，(二)依法不需要辦理稅務(wù)登記的納稅人，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法書(shū)面通知其申報(bào)的，(三)尚未依法辦理稅務(wù)登記、扣繳稅款登記的納稅人、扣繳義務(wù)人，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法書(shū)面通知其申報(bào)的；“虛假的納稅申報(bào)”，是指納稅人或者扣繳義務(wù)人向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)送虛假的納稅申報(bào)表、財(cái)務(wù)報(bào)表、代扣代繳、代收代繳稅款報(bào)告表或者其他納稅申報(bào)資料，如提供虛假申請(qǐng)，編造減稅、免稅、抵稅、先征收后退還稅款等虛假資料等。
劉某開(kāi)辦的泡沫包裝廠，為個(gè)體工商戶(hù)，經(jīng)營(yíng)額規(guī)模小，經(jīng)稅務(wù)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)為依法可以不建賬的個(gè)體工商戶(hù)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收法》第35條《個(gè)體工商戶(hù)定期定額管理暫行辦法》（1997年）的規(guī)定，對(duì)其實(shí)行定期定額的稅款征收方式，即劉某應(yīng)繳納稅款的數(shù)額和期限由稅務(wù)機(jī)關(guān)核定。在申報(bào)方式上，根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第三十六條規(guī)定，實(shí)行簡(jiǎn)易申報(bào)、簡(jiǎn)并征期等方式申報(bào)。因此，劉某按照稅務(wù)機(jī)關(guān)的核定要求按期足額的繳納稅務(wù)，不可能構(gòu)成偷稅罪，因?yàn)槠浼炔豢赡苡型刀惖闹饔^故意，也不可能實(shí)施刑法規(guī)定的偷稅行為。
那么，問(wèn)題出在哪里呢？
我們注意到在《個(gè)體工商戶(hù)定期定額管理暫行辦法》（1997年）第十五條是這樣規(guī)定的：“定期定額戶(hù)在核定期內(nèi)的實(shí)際經(jīng)營(yíng)額高于稅務(wù)機(jī)關(guān)核定定額20%至30%（具體幅度由各省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市國(guó)家稅務(wù)局，地方稅務(wù)局根據(jù)本地情況確定）而不及時(shí)如實(shí)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)調(diào)整定額的，按偷稅處理。”正是這個(gè)規(guī)定，是夾江縣公安局、夾江縣檢察院和夾江縣人民法院認(rèn)定劉某構(gòu)成偷稅罪的法律依據(jù)和邏輯起點(diǎn)。我們認(rèn)為，違反該規(guī)定只是行政違法，只該承擔(dān)行政責(zé)任，不可能構(gòu)成犯罪，因其違反了犯罪只能由刑事法律規(guī)定基本原則，引起這場(chǎng)訴訟的《個(gè)體工商戶(hù)定期定額管理暫行辦法》（1997年），該規(guī)定應(yīng)當(dāng)予以修改。欣喜的是《個(gè)體工商戶(hù)定期定額管理暫行辦法》（1997年）已于2006年取消。
面對(duì)紛繁復(fù)雜得法律規(guī)定、地方性法規(guī)、部門(mén)規(guī)章、地方規(guī)章和地方政府的各種規(guī)范性法律文件。司法機(jī)關(guān)尚且出現(xiàn)如此大的認(rèn)識(shí)偏差。況且普通百姓！因此，我們認(rèn)為法律沖突（各法律對(duì)同一事情的不同規(guī)定）對(duì)人們而言是最大的風(fēng)險(xiǎn)，人們應(yīng)主動(dòng)自行或者聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)人員評(píng)估和控制法律風(fēng)險(xiǎn)，防止風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
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（撰稿人：蔡江）
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最新法律法規(guī)介紹
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《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》自2008年5月1日起施行。這是繼勞動(dòng)合同法、就業(yè)促進(jìn)法之后2007年出臺(tái)的又一部規(guī)范勞動(dòng)關(guān)系的重要法律，其立法宗旨為及時(shí)解決勞動(dòng)爭(zhēng)議。
一、該法第2條明確勞動(dòng)爭(zhēng)議的范圍為：（一）因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議；（二）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議；（三）因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭(zhēng)議；（四）因工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)發(fā)生的爭(zhēng)議；（五）因勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭(zhēng)議；（六）法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動(dòng)爭(zhēng)議。
二、堅(jiān)持 “協(xié)商、調(diào)解、一裁兩審”的“一調(diào)一裁兩審”制，同時(shí)多方面防止用人單位惡意拖延。該法第47條規(guī)定了“一裁終局”的情形：（一）追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭(zhēng)議；（二）因執(zhí)行國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭(zhēng)議。此外，該法還縮短了勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁的審理期限，由原來(lái)的六十日減至四十五日，如果確需延期的，延長(zhǎng)期限也由過(guò)去的不超過(guò)三十日縮短至不超過(guò)十五日。
三、用人單位承擔(dān)更多的舉證責(zé)任，應(yīng)就勞動(dòng)者的檔案、工資發(fā)放、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳納等情況和材料等舉證。
四、勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)不收仲裁費(fèi)。
五、仲裁時(shí)效為一年，且適用時(shí)效中斷、中止的規(guī)定。
《中華人民共和國(guó)道路交通安全法（2007修正）》自2008年5月1日起施行。修改內(nèi)容為交通事故責(zé)任劃分，第七十六條修改為：“機(jī)動(dòng)車(chē)發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失的，由保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車(chē)第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；不足的部分，按照下列規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任：“（一）機(jī)動(dòng)車(chē)之間發(fā)生交通事故的，由有過(guò)錯(cuò)的一方承擔(dān)賠償責(zé)任；雙方都有過(guò)錯(cuò)的，按照各自過(guò)錯(cuò)的比例分擔(dān)責(zé)任。（二）機(jī)動(dòng)車(chē)與非機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)恕⑿腥酥g發(fā)生交通事故，非機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)恕⑿腥藳](méi)有過(guò)錯(cuò)的，由機(jī)動(dòng)車(chē)一方承擔(dān)賠償責(zé)任；有證據(jù)證明非機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)恕⑿腥擞羞^(guò)錯(cuò)的，根據(jù)過(guò)錯(cuò)程度適當(dāng)減輕機(jī)動(dòng)車(chē)一方的賠償責(zé)任；機(jī)動(dòng)車(chē)一方?jīng)]有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)不超過(guò)百分之十的賠償責(zé)任。交通事故的損失是由非機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)�、行人故意碰撞機(jī)動(dòng)車(chē)造成的，機(jī)動(dòng)車(chē)一方不承擔(dān)賠償責(zé)任。”
（撰稿人：黃云）
律師時(shí)事論壇
與地震有關(guān)的法律問(wèn)題
2008年5月12日，汶川發(fā)生8.0級(jí)大地震。
一時(shí)間風(fēng)云突變、天搖地動(dòng)，中華神州遭受特別巨大的災(zāi)難，全國(guó)人民立刻投入規(guī)模空前的救災(zāi)活動(dòng)當(dāng)中，以各種方式抗震救災(zāi)。
這次地震引發(fā)出了許多法律問(wèn)題，我們?cè)谶@里就與地震有關(guān)的法律問(wèn)題給大家作一個(gè)提示。
一、關(guān)于捐贈(zèng)
【受贈(zèng)人】救災(zāi)捐贈(zèng)應(yīng)當(dāng)捐贈(zèng)給合格的受贈(zèng)人，根據(jù)《救災(zāi)捐贈(zèng)管理辦法》第3條規(guī)定，救災(zāi)捐贈(zèng)受贈(zèng)人包括：（一）縣級(jí)以上人民政府民政部門(mén)及其委托的社會(huì)捐助接收機(jī)構(gòu)；（二）經(jīng)縣級(jí)以上人民政府民政部門(mén)認(rèn)定的具有救災(zāi)宗旨的公益性民間組織；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他組織。
【捐贈(zèng)票據(jù)】救災(zāi)捐贈(zèng)可以享受一定的稅收優(yōu)惠，因此應(yīng)注意索所要捐贈(zèng)票據(jù)。
【捐贈(zèng)承諾】救災(zāi)捐贈(zèng)為公益捐贈(zèng)，根據(jù)《合同法》第186條的規(guī)定，捐贈(zèng)一經(jīng)承諾就不得撤銷(xiāo)，捐贈(zèng)人就必須履行。因此，捐贈(zèng)人在承諾前應(yīng)考慮清楚。
【募捐】未經(jīng)審批，任何人都不得募捐，否則為私自募捐。私自募捐，將承擔(dān)行政法律責(zé)任，甚至刑事法律責(zé)任。
二、信息傳播
地震信息為重大信息，將極大的影響人民的生活和社會(huì)秩序，因此地震信息應(yīng)當(dāng)以人民政府公告的為準(zhǔn)。不得傳播虛假信息，否則將將承擔(dān)行政法律責(zé)任，甚至刑事法律責(zé)任。
三、不可抗力
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不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。地震當(dāng)然屬于不可抗力。
【對(duì)合同責(zé)任的影響】地震屬不可抗力，因地震不能履行合同的，部分或者全部免除責(zé)任，但當(dāng)事人一方，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。這次汶川地震是眾所周知的事實(shí)，當(dāng)事人可以不提交證明。
【對(duì)合同責(zé)任以外的民事法律責(zé)任的影響】根據(jù)《民法通則》第107條“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外”的規(guī)定，因地震造成他人損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任。
四、風(fēng)險(xiǎn)
風(fēng)險(xiǎn)是指遇到破壞或者損失的機(jī)會(huì)或危險(xiǎn)。要防止風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，就要充分認(rèn)識(shí)風(fēng)險(xiǎn)并實(shí)現(xiàn)采取防范措施。對(duì)于地震等自然災(zāi)害風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)通過(guò)加固財(cái)產(chǎn)和購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)的方式，減少風(fēng)險(xiǎn)造成的損失；對(duì)于市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)盡量采取套期保值的方式鎖定風(fēng)險(xiǎn)；對(duì)于違法等法律風(fēng)險(xiǎn)則應(yīng)事先認(rèn)清法律風(fēng)險(xiǎn)的來(lái)源，采取法律規(guī)定的行為方式，避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
達(dá)寬律師動(dòng)態(tài)
★ 4月28日，我所主任律師陳澤剛獲“首屆眉山十大法制人物”得殊榮。
★ 5月12日汶川地震后，我所積極參加抗震救災(zāi)活動(dòng)。前往“律師進(jìn)千村活動(dòng)”聯(lián)系村慰問(wèn)，并向?yàn)?zāi)區(qū)捐款1萬(wàn)余元。
★ 6月4日，青神縣司法局到我所參觀。
★ 新律師法實(shí)施后，我所與眉山市檢察院公訴處共商在審查起訴階段保護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)益落實(shí)新律師法的問(wèn)題。
★ 6月17日，我所主任律師以肢殘人眉山殘聯(lián)副主席身份參加四川省第五屆殘疾人代表大會(huì)，該會(huì)于5月12日開(kāi)幕，因地震延期至6月17日。
我所主任律師以肢殘人眉山殘聯(lián)副主席身份參加四川省第五屆殘疾人代表大會(huì)，該會(huì)于5月12日開(kāi)幕，因地震延期至6月17日。
