達 寬 律 師
二O一四年第二期
（總第八十五期）
四川達寬律師事務所主辦 二O一四年七月
本期視點：
“物權登記”與“共有財產”的較量
本刊顧問：吳宗銀 DAKUAN LAW FIRM OF SICHUAN 主編：陳澤剛
【本所顧問】
吳宗銀 原四川省人大眉山工委副主任
【本所宗旨】
宣揚法治精神 促進司法公正 維護社會正義
【本所特色】
服務規�；� 品牌化（專業化）規范化
【本刊編委】
陳澤剛 黃新強 呂勇林靜 吳勇 秦永剛
責任編輯：張蓉
校對：竇敬
印數：260份
【贈閱范圍】
市級機關，各區縣委人大、政府、政協辦公室，市屬重點企業及本所法律顧問單位
【普法課堂】 導報 目錄Content
什么是夫妻共同財產？
夫妻共同財產，是指受我國《婚姻法》調整的夫妻關系存續期間，夫妻所共同擁有的財產。所謂夫妻關系存續期間，是指夫妻結婚后到一方死亡或者離婚之前這段時間，夫妻所取得的財產，除約定歸個人的以外，均屬于夫妻共同財產。
我國《婚姻法》及司法解釋規定的夫妻共同財產情形：一、《婚姻法》第17條的規定,夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產,歸夫妻共同所有:1.工資、獎金;2.生產、經營的收益;3.知識產權的收益;4.繼承或贈與所得的財產,但遺贈或贈與合同中明確歸夫或妻一方的財產除外;5.其他應當歸共同所有的財產。二、《婚姻法解釋(二)》第11條規定,“其他應當歸共同所有的財產”包括:一方以個人財產投資取得的收益;男女雙方實際取得或者應當取得的住房補貼、住房公積金;男女雙方實際取得或者應當取得的養老保險金、破產安置補償費。
夫妻共同財產處理：夫妻對共同所有的財產，有平等的處理權。夫妻一方對夫妻存續期間的財產的處分，需征得配偶的同意。
【達寬思考】4 觀點與聲音
“物權登記”與“共有財產”的較量
【刑辯風采】 8 成功案例
十年徒刑終改判，律師辯護獲新生
【達寬信箱】 9你問我答
離婚糾紛常見問題
【達寬資訊】 12 律師活動報道
我所主任陳澤剛應邀出席四川省律師協
會殘疾人法律事務專業委員會2014年度
工作會議等活動
【達寬思考】觀點與聲音
“物權登記”與“共有財產”的較量
【基本案情】
本案爭議房產最初為1958年委托人佘某的爺爺、奶奶建成的祖業，1987年經城市道路修建拆遷后報批新建而成，拆遷新建時二人得到補償款3000元。爺爺、奶奶于1988年和1990年分別申請了房屋權屬登記和土地權屬登記，主管部門登記并頒發了《房屋所有權證》和《國有土地使用證》。1997年1月28日，爺爺、奶奶分別立下公證遺囑，將該房產中屬于各自的一半全部遺贈給孫子佘某。2001年，爺爺、奶奶在國土局辦理了變更登記，將該宗土地登記到佘某名下。佘某在爺爺、奶奶均去世后，持原房產證、兩份公證遺囑及相關資料至房管局辦理轉移登記，佘某父親得知后提出異議，認為其參與了出資建房，該房產為家庭共有財產，其至少應享有該房產一半份額。
【律師評析】
一、根據《物權法》、《繼承法》等相關法律法規及委托人提交的證據，本案爭議房產屬于佘某爺爺、奶奶的夫妻共有財產，依據公證遺囑應歸佘某所有。
（一）從房地產權屬來源和修建資金來源表明該房產為爺爺、奶奶二人共有。
該房產最初為1958年佘某爺爺、奶奶建成，1987年經城市道路修建拆遷后報批新建而成，從無佘父份額。該房產的修建資金來源于1987年拆遷新建時得到的房屋等補償款3000元，以及爺爺奶奶二人的收入和積蓄。
（二）從房產權屬登記資料及土地登記資料證實該房產為爺爺、奶奶二人共有。
無論是1988年的房屋產權登記，還是1990年的土地權屬登記，房地產權屬登記簿上載明的權屬人為爺爺、奶奶，2001年二人在土地管理部門辦理了變更登記，將該宗土地登記到佘某名下。該房產登記資料從未顯示有佘父份額，也無其擁有權屬的任何約定，其一直以來也從未向相關主管部門提出登記異議。況且，按照我國現行的相關法律規定，在無相反證據的前提下，爺爺、奶奶作為合法的建設用地使用權人，其上的建筑物依法應歸土地使用權人所有。
（三）1997年爺爺、奶奶分別立下合法有效的公證遺囑，明確將該房產全部遺贈給佘某，其應依法取得爭議房產。
1、不動產登記簿表明該房屋及所占土地一直登記的權利人為爺爺、奶奶，該房屋屬于二人的夫妻共有財產毋庸置疑，二人依法有權處分。
2、1997年1月28日，爺爺、奶奶分別立下公證遺囑，將該房產中屬于自己的一半全部遺贈給佘某，佘某應依法取得被繼承人所有的本案訴爭房產。
3、爺爺、奶奶夫妻二人的公證遺囑立于1997年，當時佘某僅11歲，暫且不論法律，退一步而言從情理上講，二人將房產遺贈于年幼的佘某而未為其獨子（即佘父）留下任何份額，對父母與子女間的關系可窺一二。同時，公證遺囑中載明了夫妻二人立下遺囑時的緣由，“佘父、佘母在離婚時留下佘某無人照管，佘父再婚后自立門戶，家庭生活能自給自足�，F佘某隨老人共同生活，為避免孫子將來無生活出路，因此才決定將各自所有的房產遺贈給佘某。”佘某成年后，爺爺、奶奶由其在當地做零工照顧，并輔以政府低保補助，生老病死均由其全部負責，反觀佘父1992年再婚后即與爺爺奶奶分開生活，素來未認真履行贍養義務。
二、爭議房產并非家庭共有財產，佘父并未提供任何參與出資建房或取得房產權屬份額的證據。
1、佘父并無證據證明爭議房產系家庭共有財產，也無任何關于該房產的權屬約定或者收入、出資證明。佘父僅口頭陳述修建房屋時其正值成年，當時尚未分家，其參與了修建并將當時的工作收入全部交給了父母支配，修房款項屬家庭[FS:PAGE]共同出資，該房屋屬于家庭共有財產，因此其理應享有權屬份額。
2、對家庭共有財產關系的認定，首先要區分動產、不動產。動產以占有為公示標志，其共有狀態雖然有時難以直觀判斷，但借助各當事人之間的法律關系、動產取得的原因、各當事人的出資以及對動產的實際使用狀況等，可以作出綜合判斷；而對以登記為公示方式的特殊動產（如機動車輛）、不動產（如房屋）等的共有關系認定，則主要通過登記來判斷。律師認為，根據《物權法》等相關法律的規定，不動產的權屬主要應依據不動產登記簿登記情況來認定。
【主要法律適用】
一、《物權法》相關法條節選
第2條，因物的歸屬和利用而產生的民事關系，適用本法。本法所稱物，包括不動產和動產。
第9條，不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記，發生效力。
第16條，不動產登記簿是物權歸屬和內容的根據。
第17條，不動產權屬證書是權利人享有不動產物權的證明。
第39條，所有權人對自己的不動產或者動產，依法享有占有、使用、收益和處分的權利。
第142條，建設用地使用權人建造的建筑物、構筑物及其附屬設施的所有權屬于建設用地使用權人，但有相反證據證明的除外。
第247條，本法自2007年1月起施行。
二、《立法法》相關法條節選
第83條，同一機關制定的法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章，特別規定與一般規定不一致的，適用特別規定；新的規定與舊的規定不一致的，適用新的規定。
三、《繼承法》相關法條節選
第16條，公民可以立遺囑將個人財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。
第17條，公證遺囑由遺囑人經公證機關辦理。
第22條，無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效。
【撰稿律師：魯娟】
【刑辯風采】成功案例
十年徒刑終改判，律師辯護獲新生
【簡要案情】
胡某，女，現年37歲，漢族，離異，父母年老退休（母親打工中），女兒正讀小學，系仁壽縣某事業單位出納，六年前因涉嫌貪污被立案偵查、起訴、審理，于2013年6月被以構成貪污罪判處有期徒刑十年，鋃鐺入獄（之前一直被取保候審），其親朋好友聞訊大驚失色，整個家庭陷入極度悲哀中。
【辯護工作】
達寬律師白常欽、黃新強受胡母委托為其二審提供辯護，辯護律師以事實不清、證據不足，指控罪名不成立為由提出辯護，二審法院經開庭審理于2014年2月裁定撤銷原判、發回重審。7月7日，重審法院采納辯護人意見，即公訴機關指控胡某構成貪污罪的事實不清、證據不足，對胡某自認構成玩忽職守罪不持異議，并認為胡某具有當庭自愿認罪和自首情節等，應當從輕減輕處罰。
【判決結果】
重審法院全部采信了辯護人的意見，改判胡某犯玩忽職守罪，判處有期徒刑一年零六個月，緩刑兩年。至此，發現錯賬主動報案六年，經歷了立案、偵查、一審、二審和重審并于上訴與重審期間被羈押一年多的胡某終于獲得自由。成功的辯護，奇佳的效果，充分體現了法律的公正、公平。
【撰稿律師：黃新強】
【達寬信箱】你問我答
離婚糾紛常見問題
什么是自愿離婚？
根據《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）第三十一條規定，男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚[FS:PAGE]�；橐龅怯洐C關查明雙方確實是自愿并對子女和財產問題已有適當處理時，發給離婚證。
這就是說，只要男女雙方自愿離婚，并對子女和財產問題已適當處理達成協議的，就可以到民政部門辦理離婚登記，解除雙方的夫妻關系。這也是通常所說的協議離婚。
達不成自愿離婚協議的怎么辦？
根據《婚姻法》第三十二條第一款規定，男女一方要求離婚的，可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。
這就是說，在雙方達不成離婚協議或經調解仍達不成離婚協議的情況下，男女任何一方都可以向人民法院提起離婚訴訟，以解除男女雙方的夫妻關系。這就是通常所說的訴訟離婚。
什么樣的情況下法院可判決離婚？
根據《婚姻法》第三十二條第二款規定，人民法院審理離婚案件，應當進行調解；如感情確已破裂，調解無效，應準予離婚。有下列情形之一，調解無效的，應準予離婚：（一）重婚或有配偶者與他人同居的；（二）實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（三）有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；（四）因感情不和分居滿2年的；（五）其他導致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應準予離婚。上述規定即是能否離婚的具體規定。
不準離婚的情形？
根據《婚姻法》第三十三條、三十四條之規定，現役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯的除外。女方在懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠后六個月內，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。根據上述規定，現役軍人的配偶要離婚須軍人同意，除非軍人有婚姻法第三十二條第二款規定中的第（一）、（二）、（三）項情形。男方在女方懷孕期間、分娩后一年、中止妊娠后六個月不準提出離婚訴訟，除非女方有危及男方的行為等。
起訴后，法院判決不準離婚怎么辦？
根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十四條第（七）項之規定，判決不準離婚和調解和好的離婚案件，判決、調解維持收養關系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內又起訴的，不予受理。
所以，判決不準離婚和調解和好的離婚案件，沒有新情況和新理由，當事人又想離婚的，只能在判決或調解書生效后六個月以后再行提起訴訟。
離婚后的子女撫養？
根據《婚姻法》第三十六條第三款的規定，離婚后，哺乳期內的子女，以隨哺乳的母親撫養為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養問題發生爭執不能達成協議時，由人民法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決。
也就是說，一般兩周歲以下的嬰兒，由母親撫養。兩周歲以上的小孩，可由雙方協商隨一方生活，協商不成時，由人民法院根據保護子女權益的原則判決�！�
離婚后子女撫養費的問題？
根據《婚姻法》第三十七條規定，離婚后，一方撫養的子女，另一方應負擔必要的生活費、醫療費和教育費的一部分或全部，負擔費用的多少和期限的長短，由雙方協議；協議不成時，由人民法院判決。
也就是說，對子女撫養費問題，可由當事人自由協商，協商不成時，由法院根據當地的生活消費水平和雙方的經濟情況進行判決。
離婚后的探望權？
根據《婚姻法》第三十八條之規定，離婚后，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協助的義務。行使探望權利的方式、時間由當事人協議；協議不成時，由人民法院判決。
離婚后夫妻共同財產的處理？
根據《婚姻法》第三十九條的規定，離婚時，夫妻的共同財產由雙方協議處理；協議不成時，由人民法院根據財產的具體情況，照顧子女[FS:PAGE]和女方權益的原則判決。這就是說，對夫妻共同財產，當事人能協議處理的，從協議，協議不成時，一般由人民法院判決。
離婚后夫妻共同債務的處理？
根據《婚姻法》第四十一條的規定，離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。共同財產不足清償的，或財產歸各自所有的，由雙方協議清償；協議不成時，由人民法院判決。根據最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）第二十五條之規定，當事人的離婚協議或者人民法院的判決書、裁定書、調解書已經對夫妻財產分割問題作出處理的，債權人仍有權就夫妻共同債務向男女雙方主張權利。一方就共同債務承擔連帶清償責任后，基于離婚協議或者人民法院的法律文書向另一方主張追償的，人民法院應當支持。
也就是說，夫妻共同債務，由夫妻共同償還，夫妻雙方協議由一方歸還或法院判決由一方歸還，不影響債權人向夫妻雙方中的任何一方或同時向雙方主張權利。所以，想借離婚逃避債務是不現實的，一方承擔債務后，可以根據離婚協議或法院的法律文書向另一方追償。
以上是離婚糾紛一些常見問題的法律規定，離婚案件，情況復雜，司法解釋眾多。囿于篇幅有限，不能一一道來，對于情況各異的個案，建議咨詢律師和相關法律專業人士。
【撰稿律師：范毅洪】
【達寬資訊】律師活動報道
● 5月23日，我所主任陳澤剛應邀出席“四川省律師協會殘疾人法律事務專業委員會2014年度工作會議”和“殘障人權利與公益訴訟”沙龍，并做了《別用異樣的眼光看我
——殘障人權益保障之法律視野》的演講。
● 5月24日，由四川省律師協會、宜賓市律師協會、四川省律師協會刑事專業委員會共同主辦的“四川省律師協會刑事辯護技能培訓”在宜賓市委黨校召開，本所主任陳澤剛率隊參加，并以省律師協會專指委副主任身份向培訓會致辭，會議圓滿成功。
● 5月23日，我所執行主任呂勇應邀出席彭山縣地方稅務局召開的“四川省彭山縣地方稅務局2014年度黨風廉政建設工作會”，并做了《稅務執法的法律風險防范》的專題講座,從專業角度給稅務執法人員提出了法律風險防范知識。
● 5月27日，我所副主任黃利勝應邀到眉山市廣播電視大學，為該校職工作了主題為“我們身邊瑣事涉及的法律問題”的法制講座，對夫妻共同財產、遺產繼承、工傷和交通事故等問題結合案例進行了深入淺出的講解。
● 5月30日，北京眉山企業商會“投資與風險管理論壇”在北京舉行，6名來自央企、上市公司、產業基金、政府研究和大學的專家、學者與老總們和商會4會員代表同場演講，現場氣氛十分濃郁，會議持續5.5個小時，超過預期的150分鐘，嘉賓與會員仍覺得意猶未盡。我所主任陳澤剛作為商會代表所作的《企業刑事法律風險的管理與控制》
受到歡迎，被稱道為十分適用、接地氣。
● 6月26日、27日，我所民商法律部李思行律師應邀到眉山市東坡區總工會做《勞動合 同法》系列講座，全體職工一起聽取了講解。
心有多達，路有多寬。
—————達寬律師團隊竭誠為您服務
你戴著荊棘的王冠而來，
你握著正義的寶劍而來。
律師，
神圣之門又是地獄之門，
但你視一切險阻誘惑為無物。
你的格言：
在法律面前人人平等，唯有客觀事實才是最高的權威。
——胡喬木
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